對(duì)法官的性質(zhì)和功能的反思論文
【摘要】由于法官這一主體同時(shí)具有了不同的屬性和承擔(dān)了不同的身份角色，加之一國(guó)的權(quán)力格局和司法制度對(duì)法官的制約，任何意圖從普適性的角度來(lái)論述法官的觀點(diǎn)都有失偏頗。本文從法官自然身份和制度身份的分野出發(fā)，在具體的語(yǔ)境中來(lái)對(duì)法官進(jìn)行定位。
【關(guān)鍵詞】法官 自然身份 制度身份 法官職業(yè)
作為現(xiàn)代國(guó)家司法制度體系的組成部分，法官無(wú)疑是其中的一個(gè)不可或缺的角色，起著無(wú)可替代的作用。無(wú)論是采用對(duì)抗制審判的英美法系，還是以法官為主導(dǎo)，以糾問(wèn)方式審判的歐陸法系，都離不開(kāi)法官的參與。特別是作為一種相對(duì)較為優(yōu)越的社會(huì)治理模式——法治在全世界范圍得到認(rèn)可并推行以來(lái)，法官更是被推到了前沿鋒線的位置。于是乎，法官是“正義的化身”[1]，“司法是一臺(tái)自動(dòng)售貨機(jī)”[2]等觀點(diǎn)開(kāi)始濫觴于世。無(wú)可否認(rèn)，這些觀點(diǎn)和評(píng)價(jià)在一定程度上都從不同的側(cè)面和出發(fā)點(diǎn)或多或少的反映出了法官的影子，勾勒出了法官的輪廓。然而，這些論斷又都是有失偏頗的，因而聯(lián)系具體的語(yǔ)境，結(jié)合法官自身所具有的不同屬性，甚至可以說(shuō)這些論斷又都是一文不值的（It is nothing）。那么，究竟應(yīng)該怎樣來(lái)對(duì)法官進(jìn)行敘述和定位才是合理的？或者說(shuō)法官在整個(gè)制度體系或者在法治進(jìn)程中到底居于何種角色，起多大的作用？本文將采取比較分析的視角，從法官這一個(gè)體身上所具有的不同的屬性和同時(shí)承載的不同的社會(huì)角色入手，來(lái)對(duì)法官作出筆者所認(rèn)為的較為全面的分析和定位,并進(jìn)而對(duì)其在法治進(jìn)程中的作為進(jìn)行討論。
一、作為人的法官與作為法官的人
當(dāng)我們平時(shí)稱呼法官的時(shí)候，很大程度上我們是把“法官”這個(gè)語(yǔ)詞作為一種職業(yè)，一種身份，甚至是一個(gè)符號(hào)來(lái)指稱的。而幾乎很少有人會(huì)系統(tǒng)的、全面的認(rèn)識(shí)法官這一指稱所同時(shí)承擔(dān)的各種不同角色和所同時(shí)具有的不同屬性。在法治化、現(xiàn)代化這樣的語(yǔ)詞已成為當(dāng)下的流行話語(yǔ)和時(shí)尚話語(yǔ)的語(yǔ)境當(dāng)中，法官這一具體的角色已經(jīng)只能作為整個(gè)制度設(shè)計(jì)當(dāng)中的一個(gè)工具和符號(hào)，其作為一小個(gè)棋子，已經(jīng)逐漸湮沒(méi)在被規(guī)訓(xùn)得十分齊整的整盤(pán)棋局當(dāng)中。
但是，如果我們還能夠稍稍保持那怕是一點(diǎn)點(diǎn)的分析和解說(shuō)問(wèn)題的能力，而不是在被現(xiàn)代化規(guī)訓(xùn)的過(guò)程中完全喪失思考能力的話，那么對(duì)于法官，我們?cè)谠u(píng)價(jià)和論述他／她們的時(shí)候首先所應(yīng)該做的，就是把法官還給法官。當(dāng)我們剝開(kāi)由于現(xiàn)代化而帶來(lái)的制度設(shè)計(jì)身上所籠罩著的層層面紗的時(shí)候，我們可以很清晰的發(fā)現(xiàn)，無(wú)論在現(xiàn)代制度體系當(dāng)中承擔(dān)著何種制度角色的個(gè)人，首先都只是一個(gè)具體的人。司法制度中的法官也不例外。法官，首先的身份是作為人而存在的。既然是一個(gè)具體的人，那么法官就避免不了正常人的“七情六欲”，就會(huì)像正常人一樣娶妻/嫁夫生子，因而其基本的自然身份應(yīng)該是(父母的)子女，(子女的)父母，(丈夫的)妻子或是(妻子的)丈夫，然后才是司法制度中的法官。這是正確分析法官或者說(shuō)是給法官這一角色進(jìn)行合理定位的前提和基礎(chǔ)，是關(guān)于法官的一個(gè)基礎(chǔ)性的論斷。任何離開(kāi)這一基礎(chǔ)性的論斷來(lái)對(duì)法官進(jìn)行解讀的行為，都只是一種主觀的愿望，無(wú)論這種愿望是不是出于善意的目的，都已經(jīng)在一定程度上偏離了問(wèn)題的實(shí)質(zhì)。其實(shí)馬克思主義早就指出，任何人都是自然屬性和社會(huì)屬性的統(tǒng)一體。筆者在此處對(duì)法官的解讀其實(shí)只是對(duì)馬克思主義關(guān)于人的論斷的一個(gè)重述和具體化，早已不是什么新鮮的時(shí)髦的見(jiàn)解。只是由于現(xiàn)代人在現(xiàn)代化的進(jìn)程中時(shí)常容易被包圍在一片喧囂和鼓噪聲中，喪失了分析問(wèn)題的基本能力，進(jìn)而對(duì)一些常識(shí)性的問(wèn)題視而不見(jiàn)或是已無(wú)法看見(jiàn)。
認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，對(duì)于正確分析法官在法治化進(jìn)程中的作為有著重要的作用。正因?yàn)榉ü偈紫仁且粋�(gè)具體的個(gè)人，因而無(wú)論經(jīng)過(guò)怎樣齊整的規(guī)訓(xùn)[3]，法官雖然從形式上看在很大程度上已經(jīng)成為了現(xiàn)代制度體系當(dāng)中的一種工具和一個(gè)符號(hào)[4]，卻又不可能完全喪失其作為具體的人的自然屬性,而徹底地淪為制度體系當(dāng)中的一個(gè)機(jī)器。這也是亞里士多德當(dāng)初提出要法治而不要人治的關(guān)鍵原因之所在。因?yàn)閬喪险J(rèn)為：“若要求由法律來(lái)統(tǒng)治，即是說(shuō)要求由神祗和理智來(lái)統(tǒng)治；若要求由一個(gè)個(gè)人來(lái)統(tǒng)治，便無(wú)異于引狼入室。因?yàn)槿祟惖那橛缤矮F，雖至圣大賢也會(huì)讓強(qiáng)烈的情感引入歧途。惟法律擁有理智而免除情欲。”[5]然而筆者認(rèn)為,如果說(shuō)因?yàn)閾?dān)心人類有“情欲”（自然屬性）而不能勝任統(tǒng)治社會(huì)的重任，所以才需要引入法治這種社會(huì)治理模式的話，那么，亞氏的這個(gè)設(shè)想在事實(shí)上已經(jīng)破產(chǎn)了。因?yàn)榧词乖诜ㄖ蔚闹贫饶Ｊ街�，同樣離不開(kāi)具體的個(gè)人，法治的一系列制度設(shè)計(jì)歸根到底還是要靠具體的個(gè)人去執(zhí)行的。若意圖消除人的“情欲”，那么勢(shì)必又要進(jìn)行專門(mén)的制度設(shè)計(jì)，這種制度設(shè)計(jì)同樣離不開(kāi)具體的人去執(zhí)行。這樣一來(lái)就形成一個(gè)無(wú)法自圓其說(shuō)的惡性循環(huán)。而且，筆者在此文中將要討論的是因?yàn)槿说碾p重屬性的存在，并不一定就必然能夠得出正義將無(wú)法實(shí)現(xiàn)的結(jié)論。相反的是，在有的場(chǎng)合，可能恰恰是因?yàn)槿司哂辛恕扒橛�，才使正義最終得以實(shí)現(xiàn)。
再來(lái)簡(jiǎn)單討論一下法官的另一重屬性，或者說(shuō)法官的制度身份，即作為法官的人。這也是人們談?wù)摲ü贂r(shí)通常所理解的那種身份角色。法官的這一制度身份角色其實(shí)在以上討論其自然身份角色的論述中已經(jīng)有所涉及。在法治化語(yǔ)境及法治化進(jìn)程中，法律活動(dòng)和法律職業(yè)越來(lái)越朝著專業(yè)化方向發(fā)展[6]。作為現(xiàn)代司法制度體系中的重要角色，法官同樣也不例外。在我國(guó)的司法制度的發(fā)展史上，法官的來(lái)源曾經(jīng)存在著多種渠道，如法學(xué)院的畢業(yè)生，復(fù)轉(zhuǎn)軍人進(jìn)法院以及從其他國(guó)家機(jī)關(guān)調(diào)入等途徑。法官的文化層次也是參差不齊的，從小學(xué)、中學(xué)到大學(xué)不等。而隨著法治化步伐的加快，國(guó)家逐漸加強(qiáng)和統(tǒng)一了對(duì)法官的規(guī)訓(xùn)。從法官的學(xué)歷層次到法官職業(yè)從業(yè)者的入門(mén)資格的取得，都進(jìn)行了統(tǒng)一的規(guī)定。[7]越來(lái)越注重程序立法是法治化過(guò)程中的一個(gè)必然趨勢(shì)。已經(jīng)進(jìn)入法院系統(tǒng)，成為了法官的人，在司法工作當(dāng)中同樣有著一套嚴(yán)密的程序和紀(jì)律。所有這些制度設(shè)計(jì)都刻意凸顯了法官的制度身份。特別是在當(dāng)下的中國(guó)，為了盡可能避免許多基層法院特別是基層法庭的法官都生于鄉(xiāng)土長(zhǎng)于鄉(xiāng)土工作于鄉(xiāng)土，因而或多或少在事實(shí)上分享著鄉(xiāng)土的情感和資源的現(xiàn)實(shí)[8]，制度設(shè)計(jì)上就更加要強(qiáng)調(diào)法官這一角色的制度身份，使法官這一指稱逐漸符號(hào)化。[9]隨著現(xiàn)代化特別是城市化進(jìn)程的加快，在事實(shí)上也確實(shí)促成了法官的制度身份越來(lái)越明晰，自然身份越來(lái)越模糊的趨勢(shì)�？梢哉f(shuō)，對(duì)司法活動(dòng)的劃分越細(xì)密，程序要求越具體，理性化和形式化程度越高，那么法官的制度身份就會(huì)越明顯，自然身份也就會(huì)更加模糊。在此意義上而言，韋伯所描述的未來(lái)的司法會(huì)像一臺(tái)自動(dòng)售貨機(jī)，人們把寫(xiě)好的狀子和訴訟費(fèi)放進(jìn)去，它就會(huì)自動(dòng)送出判決的情況就不再是癡人說(shuō)夢(mèng)的無(wú)稽之談。
在以上的敘述中筆者力圖盡可能接近客觀的勾勒了法官這一主體所同時(shí)具有的兩種屬性和承擔(dān)的兩種角色。相對(duì)于下文所要闡明的立場(chǎng)和所要表述的觀點(diǎn)，可以說(shuō)以上的描述還沒(méi)有涉及到根本的價(jià)值判斷，而只是為筆者在下文中的價(jià)值判斷作了一個(gè)鋪墊。下文中，筆者將以法官的自然身份和制度身份的分野為出發(fā)點(diǎn)，來(lái)論述此種分野對(duì)法官在司法過(guò)程中所可能產(chǎn)生的影響，并進(jìn)而探討同時(shí)具有兩重身份的法官在法治進(jìn)程中的可能的作為。
二、法官是“正義的化身”還是“司法的自動(dòng)售貨機(jī)”？
對(duì)于法官到底應(yīng)該怎樣進(jìn)行描述和定位，不同的人給出了有別于他人的自己的回答。自然法學(xué)派，實(shí)證法學(xué)派，社會(huì)法學(xué)派以及純粹法學(xué)派等不同的派別給出的答案有著天壤之別。在我國(guó)，長(zhǎng)期以來(lái)以至當(dāng)下所普遍流行的一種觀點(diǎn)是“司法是實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的最后一道門(mén)檻”，與此銜接，“法官是正義的化身”的觀點(diǎn)也得以大行其道。那么，這種長(zhǎng)期以來(lái)為學(xué)界甚至社會(huì)所認(rèn)可的觀點(diǎn)是否較為客觀地對(duì)法官進(jìn)行了描述？如果不，那么是否該是另一個(gè)結(jié)論，即“法官是判決書(shū)的自動(dòng)售貨機(jī)”呢？
筆者認(rèn)為，這些論斷都是在脫離了具體語(yǔ)境的前提下作出的，而且都妄圖讓自己的論斷成為一種普適性的觀點(diǎn)。因此，這些帶有偏見(jiàn)（伽達(dá)默爾意義上的）的口號(hào)性的結(jié)論如果放在了具體的語(yǔ)境當(dāng)中，就有可能成為了虛構(gòu)的童話，對(duì)于認(rèn)識(shí)和解決問(wèn)題毫無(wú)幫助。在筆者看來(lái)，由于法官本身所具有的不同屬性以及所承擔(dān)的不同身份角色，加之法官所處的外部制度環(huán)境的不同，無(wú)論說(shuō)法官是“正義的化身”還是“判決書(shū)的自動(dòng)售貨機(jī)”，都是有失偏頗的。一個(gè)很簡(jiǎn)單的例子，如果把一個(gè)美國(guó)的法官、一個(gè)法國(guó)的法官和一個(gè)中國(guó)的法官放在了同一個(gè)案件面前，試問(wèn)在他們審理完畢這個(gè)案件之后，我們是否還能對(duì)他/她們下一致的斷語(yǔ)？其實(shí)還不用那么復(fù)雜，就是把兩個(gè)同在中國(guó)司法系統(tǒng)工作，其中一個(gè)長(zhǎng)期在大城市而另一個(gè)長(zhǎng)期在鄉(xiāng)土的法官放在了同一案件當(dāng)中，當(dāng)他/她們審理完畢這個(gè)案件之后，我們對(duì)他們的評(píng)價(jià)是否還會(huì)一致？
先從大的方面來(lái)看。處在不同法系的法官，其所具有的權(quán)力和審理案件的方式是完全不同的。英美法系的法官具有很大的權(quán)力，司法機(jī)關(guān)是三權(quán)分立格局三極中的一極。然而就是在這樣的權(quán)力格局之下，司法部門(mén)都還被漢米爾頓認(rèn)為是“最不危險(xiǎn)的一個(gè)部門(mén)”（the least dangerous branch）[10]。雖然曾經(jīng)出現(xiàn)過(guò)“馬伯里訴麥迪遜”這樣確立了司法審查制度的為世人所傳誦的案例，可是當(dāng)我們剝?nèi)セ\罩于其身上的神秘面紗，其神圣的光環(huán)后面竟是政治妥協(xié)的產(chǎn)物，而且還不得不以犧牲其中的當(dāng)事人的個(gè)人利益為代價(jià)。[11]我們能說(shuō)創(chuàng)立了此先例的馬歇爾大法官就是“正義的化身”嗎？另外從案件的審理方式上看，英美法系的法官審理案件時(shí)扮演的是一種消極中立的角色，通常只進(jìn)行法律審而不進(jìn)行事實(shí)審，即在陪審團(tuán)對(duì)事實(shí)問(wèn)題作出認(rèn)定的基礎(chǔ)上來(lái)進(jìn)行判決。因此，德國(guó)學(xué)者韋伯的關(guān)于司法會(huì)像一臺(tái)自動(dòng)售貨機(jī)的論斷好像用在英美法系法官身上也不無(wú)不妥。
再來(lái)具體來(lái)看中國(guó)的情況。在憲法對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)力劃分中，理論上而言中國(guó)法官只有適用法律的權(quán)力，而沒(méi)有英美法系國(guó)家那樣的法官造法的權(quán)力。若嚴(yán)格按照“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究”的法制原則來(lái)司法，那么似乎中國(guó)的法官也不應(yīng)該被稱為“正義的化身”，同樣更傾向于是“司法的自動(dòng)售貨機(jī)”。嚴(yán)格依法辦案是法治的一個(gè)基本的.原則。法治的一個(gè)基本的理論預(yù)設(shè)就是可以通過(guò)立法來(lái)把所有可能出現(xiàn)的情況都包括進(jìn)去，然后再嚴(yán)格加以貫徹。然而這只是立法者們的一廂情愿。立法的速度永遠(yuǎn)滯后于社會(huì)發(fā)展變化的速度是一個(gè)客觀現(xiàn)實(shí)，任何一部法律都不可能窮盡所有社會(huì)發(fā)展的可能。因此，如果遭遇了法律所沒(méi)有規(guī)定的事，那么法官該何去何從？這時(shí)候的法官大概既成不了“正義的化身”，也當(dāng)不了“司法的自動(dòng)售貨機(jī)”了。如果此種情況下法官們不是坐以待斃，而是采取了另外一種迂回戰(zhàn)術(shù)，把這些未曾出現(xiàn)過(guò)的未被格式化的法律所包含的情況來(lái)進(jìn)行一種合乎情理的轉(zhuǎn)化，從而能夠在格式化的法律中找到相應(yīng)的解決問(wèn)題的方法，那么此刻的法官到底是在實(shí)施一種正義的行為還是已經(jīng)違法？相反的處理是，如果這時(shí)法官因?yàn)檎也坏较鄳?yīng)的法律規(guī)范而對(duì)類似的案件不予受理，那么到底是一種嚴(yán)格恪守法律的合法行為還是一種失職行為？這是在我們國(guó)家現(xiàn)行的司法體制及權(quán)力格局之下所無(wú)法回答也不愿意明確回答的一個(gè)問(wèn)題。
然而這卻是中國(guó)的現(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐中回避不了的一個(gè)問(wèn)題。在很多的案件中，如果僅僅依照已經(jīng)格式化了法律來(lái)對(duì)號(hào)入座，審結(jié)案件將會(huì)是一件十分容易和迅捷的事。然而我們只可以說(shuō)法官審結(jié)了案件，至于是否真正解決了問(wèn)題那可是另外一回事了。作為一個(gè)有著正常情感的法官，一般而言他/她會(huì)在解決糾紛與貫徹規(guī)則之間作出權(quán)衡和思考[12]。從其自然身份的角度來(lái)考慮，只要不是一個(gè)“惡人”，誰(shuí)都不愿意看到如果因?yàn)榉傻牟还团袥Q的不公而導(dǎo)致悲劇的發(fā)生（而從法官的產(chǎn)生途徑來(lái)看，這樣的“惡人”一般是很難進(jìn)入法院系統(tǒng)從事法官職業(yè)的），因此一般而言他/她們將會(huì)設(shè)身處地的從當(dāng)事人的角度出發(fā)來(lái)看待案件和思考問(wèn)題，更注重的是糾紛的解決[13]。而從法官的另外一重身份——制度身份來(lái)衡量，作為現(xiàn)代司法制度中的一個(gè)符號(hào)，法官僅僅依法辦案（執(zhí)行國(guó)家規(guī)則）就行了，至于依法辦案的結(jié)果公正不公正，判決是不是能夠執(zhí)行已經(jīng)不在其思考和關(guān)注的義務(wù)范圍之內(nèi)了。另外的情況則恰恰相反，在鄉(xiāng)土社會(huì)中，有太多的糾紛是無(wú)法與格式化的現(xiàn)代法律相一一對(duì)應(yīng)的，即使經(jīng)過(guò)一定的轉(zhuǎn)化，也很難把其納入規(guī)范化的法律體系。這在我國(guó)的權(quán)力格局和司法制度之下就給法官出了難題，讓法官無(wú)所適從。這時(shí)的法官是應(yīng)該為了解決糾紛而適用鄉(xiāng)土社會(huì)的不成文的規(guī)則呢，還是創(chuàng)設(shè)新的規(guī)則來(lái)適用，還是干脆就撒手不管？這時(shí)的法官又將是怎樣一種角色？
更有甚者，如果現(xiàn)行有效的法律本來(lái)就作出了許多不公平不公正的規(guī)定，而法官?zèng)]有如同一個(gè)普通人那樣從自然情感的角度出發(fā)來(lái)對(duì)之進(jìn)行審視，而僅僅以制度身份從嚴(yán)格依法辦案的角度出發(fā)來(lái)適用之對(duì)糾紛進(jìn)行處理[13]，那么此種情況下司法還有可能是實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的最后一道門(mén)檻嗎？法官還可能是正義的化身嗎？很顯然，這時(shí)候的司法非但不是實(shí)現(xiàn)正義的最后一道門(mén)檻，反而成了開(kāi)啟不公之門(mén)的一把鑰匙了。這時(shí)候的法官自然也不再是正義的化身，而是非正義的守護(hù)者了（當(dāng)然這只是對(duì)可能出現(xiàn)的事實(shí)的一種描述，在此種情況下，我們國(guó)家司法體制下的法官做出此種行為是沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的）。
三、沒(méi)有結(jié)論的結(jié)語(yǔ)
到了該被人追問(wèn)筆者的結(jié)論的時(shí)候了。跟上述所提的人們通常認(rèn)為“司法是實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的最后一道門(mén)檻”一樣，這是大多數(shù)人的一種慣性思維。如果在對(duì)別人的觀點(diǎn)進(jìn)行了批判之后又沒(méi)有提出自己的觀點(diǎn)，那么自然是不會(huì)有一個(gè)好下場(chǎng)的。好在筆者也不希望通過(guò)此文的寫(xiě)作能撈到多大的好處，所以也就不會(huì)特別在乎別人會(huì)怎么樣來(lái)接著批判自己。不過(guò)，基本的態(tài)度和立場(chǎng)還是不能缺少的。如果非得追問(wèn)法官是什么的話，那么，其實(shí)答案已經(jīng)包括在上面的敘述中了，即把法官還給法官自己。筆者固然不否認(rèn)在法治的進(jìn)程當(dāng)中，法官這種職業(yè)確實(shí)處在了前沿鋒線的位置，也最能引起學(xué)者以及其他普通人的關(guān)注。然而，跟其他任何職業(yè)一樣，法官同樣也只是一種職業(yè)而已，都是一種自然身份和社會(huì)身份的有機(jī)結(jié)合。如果把法治事業(yè)看作一條環(huán)環(huán)相扣的鐵索的話，那么法官也只是這條鐵索上的一個(gè)環(huán)節(jié)而已，跟其他的環(huán)節(jié)沒(méi)有太大的差距。法治從根本上而言是一項(xiàng)實(shí)踐著的而不是建構(gòu)的事業(yè)，因而不可能僅僅通過(guò)法官的努力就達(dá)成了法治的狀態(tài)。特別是在我國(guó)的權(quán)力格局和司法體制之下，法官的作用更是非常有限。他/她們只是整個(gè)制度體系中的一個(gè)部分，既不能被一概稱為“正義的化身”，也不能籠統(tǒng)地說(shuō)成是把守正義的門(mén)檻，當(dāng)然也不能把他/她們簡(jiǎn)約為“司法的自動(dòng)售貨機(jī)”。如果隨著權(quán)力格局的演變，司法改革的進(jìn)一步深化，法官的作為或許會(huì)跟現(xiàn)在有很大的不同。但是在當(dāng)下的中國(guó)，還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是那樣。
注釋:
[1] 這樣的觀點(diǎn)隨處可見(jiàn)，類似“司法是實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的最后一道門(mén)檻，法官是正義的化身”的表述層出不窮。
[2] 韋伯出于對(duì)法律將不斷形式理性化的推論，曾擔(dān)心未來(lái)的司法會(huì)像一臺(tái)自動(dòng)售貨機(jī)，你把寫(xiě)好的狀子和訴訟費(fèi)放進(jìn)去，就會(huì)自動(dòng)送出判決。參見(jiàn)蘇力在《送法下鄉(xiāng)——中國(guó)基層司法制度研究》（中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年出版）中第六章的相關(guān)敘述。
[3] 這個(gè)被�？掠脕�(lái)描述刑罰變遷的語(yǔ)詞，其實(shí)未嘗不是其他領(lǐng)域的真實(shí)寫(xiě)照。這樣的例子很多，法學(xué)院的統(tǒng)一的法學(xué)教育，越來(lái)越規(guī)范化的全國(guó)統(tǒng)一司法考試，甚至前些年法院系統(tǒng)內(nèi)部一直舉辦著的法官培訓(xùn)班，無(wú)不是對(duì)法律從業(yè)人員包括法官的一種很齊整的規(guī)訓(xùn)。
[4] 西塞羅早就說(shuō)過(guò)：“執(zhí)政官乃是會(huì)說(shuō)話的法律，而法律乃是不會(huì)說(shuō)話的行政官”。此種意義上的行政官就已經(jīng)成為了制度設(shè)計(jì)中的一個(gè)工具。參見(jiàn)[古羅馬]西塞羅著：《法律篇》，載《西方法律思想史資料選編》，第79頁(yè)。
[5] [古希臘]亞里士多德：《政治學(xué)》，第171頁(yè)。
[6] 可參見(jiàn)蘇力：《論法律活動(dòng)的專門(mén)化》，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》1994年第6期。
[7] 2001年修改的《中華人民共和國(guó)法官法》第9條中規(guī)定：“擔(dān)任法官必須具備以下條件：……高等院校法律專業(yè)本科畢業(yè)或者高等院校非法律專業(yè)本科畢業(yè)具有法律專業(yè)知識(shí)……”，這是對(duì)法官的學(xué)歷層次的規(guī)定；第51條規(guī)定：“國(guó)家對(duì)初任法官、檢察官和取得律師資格實(shí)行統(tǒng)一的司法考試制度。國(guó)務(wù)院司法行政部門(mén)會(huì)同最高人民法院、最高人民檢察院共同制定司法考試實(shí)施辦法，由國(guó)務(wù)院司法行政部門(mén)負(fù)責(zé)實(shí)施�！边@是對(duì)法官職業(yè)從業(yè)者入門(mén)資格的取得的統(tǒng)一規(guī)定。
[8] 可參見(jiàn)蘇力：《送法下鄉(xiāng)——中國(guó)基層司法制度研究》（中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年出版）中的相關(guān)論述。
[9] 在曾經(jīng)有過(guò)的大義滅親、六親不認(rèn)、秉公執(zhí)法、鐵面無(wú)私等等之類的語(yǔ)詞當(dāng)中都可以看出這種制度設(shè)計(jì)的影子，這些理念和語(yǔ)詞一直延續(xù)到當(dāng)下，從某種意義上說(shuō)，“任何人都有作證的義務(wù)”（包括當(dāng)事人的近親屬）而不是“親親得相隱匿”的規(guī)定，就在很大程度上漠視了人所固有的自然情感，而是把“人”當(dāng)成了現(xiàn)代司法制度當(dāng)中的一個(gè)“符號(hào)”。這些類似的配套規(guī)定對(duì)于進(jìn)一步凸顯法官的制度身份不無(wú)幫助。當(dāng)然這種“幫助”的結(jié)果利大于弊還是弊大于利，那是值得另行討論的話題。
[10] 參見(jiàn)《聯(lián)邦黨人文集》第78篇，商務(wù)印書(shū)館，第391頁(yè)。轉(zhuǎn)引自蘇力：《送法下鄉(xiāng)——中國(guó)基層司法制度研究》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年出版，第169頁(yè)
[11] 關(guān)于此案的具體經(jīng)過(guò)可參見(jiàn)蘇力：《制度是怎樣形成的》，中山大學(xué)出版社1999年版中的相關(guān)論述。
[12] 蘇力教授在《送法下鄉(xiāng)——中國(guó)基層司法制度研究》一書(shū)的《糾紛解決與規(guī)則之治》一文中對(duì)此問(wèn)題作了很切合中國(guó)實(shí)際的有益的探討，可參看相關(guān)部分。
[13] 民間常說(shuō)的“誰(shuí)沒(méi)有父母”，“誰(shuí)不是爹娘生的”這樣的話語(yǔ)對(duì)法官同樣當(dāng)然適用，這樣從人的自然屬性出發(fā)來(lái)思考問(wèn)題的方式法官也不可能完全避免甚至也不應(yīng)該完全避免，要不然法官就僅僅只是符號(hào)意義上的“法官”而不是“人”了。
[13] 這里筆者并不是說(shuō)從制度設(shè)計(jì)上就無(wú)法對(duì)這種不公平不公正的法律采取相應(yīng)的措施，只是在我國(guó)目前的權(quán)力格局和司法體制下，法官若僅僅從制度身份出發(fā)來(lái)作為，他/她是無(wú)法對(duì)此采取根本的富有成效的行為的，因?yàn)槠錈o(wú)法對(duì)之拒絕適用，更無(wú)權(quán)對(duì)之提出修改。
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