刑事法律意見書的寫作基礎(chǔ)

　　辯護(hù)律師在接受刑事案件當(dāng)事人或其近親屬委托后，通過會(huì)見、閱卷、調(diào)查取證等工作，根據(jù)其所掌握的案件事實(shí)和證據(jù)情況，在偵查、審查起訴及審判各階段向辦案機(jī)關(guān)撰寫并提交的其認(rèn)為已方當(dāng)事人符合會(huì)見條件，無罪、罪輕等辯護(hù)意見的專用法律文書，統(tǒng)稱為刑事法律意見書。下面是小編為你帶來的刑事法律意見書的寫作基礎(chǔ)，歡迎閱讀。

　　一、刑事法律意見書的種類

　　根據(jù)刑事訴訟的不同階段，刑事法律意見書主要有以下幾種：

　　1、立案階段對于公安機(jī)關(guān)限制律師會(huì)見犯罪嫌疑人的法律意見書、申請取保候?qū)彽姆�律意見�?/p>

　　刑事立案階段作為刑事訴訟的起點(diǎn)，對辯護(hù)工作至關(guān)重要。當(dāng)前司法實(shí)踐中，辦案機(jī)關(guān)為了其辦案的需要而非法剝奪辯護(hù)律師會(huì)見權(quán)的現(xiàn)象屢見不顯。因此辯護(hù)律師在該階段就應(yīng)撰寫“對于公安機(jī)關(guān)限制律師會(huì)見犯罪嫌疑人的法律意見書”來維護(hù)自己的合法權(quán)益。另一方面，刑事訴訟法規(guī)定：如果犯罪嫌疑人被采取拘留的強(qiáng)制措施，辯護(hù)律師可以代為其提出控告或申請取保候?qū)�，因此這時(shí)就需要撰寫“申請取保候?qū)彽姆�律意見�?rdquo;。

　　2、審查批捕階段申請檢察機(jī)關(guān)作出不批準(zhǔn)逮捕決定的法律意見書

　　通常當(dāng)案件偵查到一定階段后，公安等偵查機(jī)關(guān)會(huì)將案件報(bào)請檢察機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)逮捕，而逮捕作為最嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施不僅決定是否對犯罪嫌疑人繼續(xù)羈押，在很大程度上也決定了案件的走向，根據(jù)羈押遵循比例的原則，犯罪嫌疑人如果不被批準(zhǔn)逮捕，審判階段被判處緩刑或免予刑事處罰的可能性就會(huì)很高，所以在該階段辯護(hù)律師應(yīng)應(yīng)當(dāng)撰寫“申請檢察機(jī)關(guān)作出不批準(zhǔn)逮捕決定的法律意見書”

　　3、審查起訴階段申請檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定、改變起訴書中認(rèn)定罪名、認(rèn)定從輕量刑情節(jié)、改變強(qiáng)制措施的法律意見書。

　　審查起訴階段作為刑事訴訟的一個(gè)承前啟后的階段，一方面表明公安等偵查機(jī)關(guān)對案件偵查終結(jié)，另一方面決定案件是否移送審判機(jī)關(guān)起訴，是以何處罪名起訴，是否可以改變強(qiáng)制措施，是否符合不起訴決定的情形而作出不起訴決定等，因此在該階段辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)撰寫“申請檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定”、“申請改變起訴書中認(rèn)定罪名、認(rèn)定從輕量刑情節(jié)、改變強(qiáng)制措施的'法律意見書”。

　　4、審判階段開庭前闡明初步辯護(hù)意見、要求排除非法證據(jù)的法律意見書

　　案件移送到審判階段后，如果是比較復(fù)雜的刑事案件，主審法官在開庭前往往要召集公訴人、辯護(hù)人召開庭前會(huì)議，目的是為了控辯雙方進(jìn)行庭前證據(jù)交換或聽取雙方對某些專門問題(如非法證據(jù)排除)的意見。因此，在此階段辯護(hù)律師就需要撰寫“初步辯護(hù)意見的法律意見書”、“要求排除非法證據(jù)的法律意見書”。

　　二、刑事法律意見書的格式和主要內(nèi)容

　　刑事法律意見書由于在不同訴訟階段所提的意見不同，格式和主要內(nèi)容也不盡一致，但通常情況下應(yīng)當(dāng)具有以下幾部分：

　　1、題目：

　　法律意見書的題目撰寫應(yīng)當(dāng)開宗明義，直接闡明辯護(hù)目的與意圖，不應(yīng)僅寫上“法律意見書”。

　　如：“對XX涉嫌XX罪一案公安機(jī)關(guān)限制律師會(huì)見的法律意見書”

　　“對犯罪嫌疑人(被告人)XX涉嫌XX罪一案申請檢察機(jī)關(guān)對其作出不批準(zhǔn)逮捕決定、作出不起訴決定的法律意見書”

　　2、首部

　　首先注意應(yīng)當(dāng)寫明辦案機(jī)關(guān)的全稱。

　　如：XX市公安局XX分局、XX市XX區(qū)人民檢察院、XX市XX區(qū)人民法院。

　　其次，應(yīng)當(dāng)寫明律師事務(wù)所及律師基本情況，接受委托后辯護(hù)律師所做的哪些具體工作，最后應(yīng)寫根據(jù)案件事實(shí)、證據(jù)及相關(guān)法律，現(xiàn)提出以下幾點(diǎn)法律意見，供貴院(局)參考。

　　3、案件事實(shí)部分

　　對案情作簡要陳述，這時(shí)可以運(yùn)用圖表等可視化工具，主要應(yīng)當(dāng)撰寫以下幾部分：

　　(1)陳述辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)

　　(2)辯護(hù)律師經(jīng)工作認(rèn)定的事實(shí)

　　(3)辯護(hù)律師對認(rèn)定案件事實(shí)的意見表述，如：我方認(rèn)定辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定事實(shí)有誤，如果認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)無誤可寫明同意辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)或可不寫。

　　對案件事實(shí)部分的表述應(yīng)當(dāng)言簡意賅、簡明扼要，嚴(yán)格按照犯罪構(gòu)成、犯罪的七何要素來表述，不可帶有太多的修飾語句或沒有證據(jù)支持的主觀猜測性觀點(diǎn)。

　　4、通過律師工作后對此案的基本觀點(diǎn)

　　這部分應(yīng)當(dāng)先對案件的定罪發(fā)表意見，后對量刑發(fā)表意見。主要分為以下兩種情況撰寫：

　　(1)無罪的意見：分不構(gòu)成犯罪和不構(gòu)成指控罪名兩種情況：

　　首先應(yīng)當(dāng)具體闡明無罪的具體理由，應(yīng)分“案件事實(shí)不符合該罪構(gòu)成要件、達(dá)不到立案標(biāo)準(zhǔn)不構(gòu)成犯罪、證據(jù)不足不夠成犯罪”三種情形表述。

　　其次應(yīng)當(dāng)簡述案件證據(jù)情況，包括案卷中的證據(jù)情況及律師調(diào)查取證情況。

　　最后應(yīng)當(dāng)寫明具體應(yīng)適用的法律依據(jù)(具體法律條文及司法解釋，可在附件中附光盤電子稿)。

　　另外對于不構(gòu)成指控罪名的`情形表述時(shí)，僅寫明不構(gòu)成該罪的理由即可。因?yàn)槭且�作無罪辯護(hù)，便不可再指明具體應(yīng)認(rèn)定何罪，不可充當(dāng)公訴人的角色。

　　(2)罪輕意見：

　　首先應(yīng)當(dāng)對辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定的罪名發(fā)表意見，如認(rèn)為辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定罪名錯(cuò)誤需要改變罪名，則應(yīng)當(dāng)具體闡述應(yīng)當(dāng)改變罪名的事實(shí)、證據(jù)及法律依據(jù)情況，并具體寫明根據(jù)案件事實(shí)應(yīng)當(dāng)適用何種較輕的罪名，而不能改變?yōu)檩^重一種的罪名。

　　如認(rèn)為辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定罪名正確，僅應(yīng)對量刑部分發(fā)表意見，應(yīng)寫明是否有從輕、減輕、免除處罰的情形，是否有自首、立功、從犯等情形，并注明相關(guān)證據(jù)情況。

　　5、犯罪嫌疑人(被告人)案發(fā)后一慣的表現(xiàn)及符合取保候?qū)徱?guī)定、不具有社會(huì)危險(xiǎn)性的理由和依據(jù)

　　這部分主要適用于申請改變強(qiáng)制措施的法律意見書，表明犯罪嫌疑人(被告人)能夠遵守取保候?qū)徱?guī)定，具有酌定從輕處罰的情節(jié)。

　　6、總結(jié)陳述

　　這部分內(nèi)容主要是對意見書的總結(jié)，最后總結(jié)辯護(hù)律師的基本觀點(diǎn)和意見，并表明身份與撰寫日期。

　　如：綜上所述，犯罪嫌疑人XX涉嫌XX罪一案，本律師認(rèn)為(A不構(gòu)成XX犯罪，B犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，C應(yīng)當(dāng)改變罪名為XX罪，D構(gòu)成XX罪但犯罪情節(jié)輕微，符合取保候?qū)彽挠嘘P(guān)規(guī)定，不具有社會(huì)危險(xiǎn)性，能夠保證訴訟)。建議以上法律意見，懇請貴院參考并采納!

　　辯護(hù)人：XX，XX律師事務(wù)所

　　年 月 日

　　最后，在意見書主體撰寫完畢后，還應(yīng)當(dāng)寫明附項(xiàng)內(nèi)容，主要應(yīng)當(dāng)撰寫本案證據(jù)情況及需要辦案機(jī)關(guān)調(diào)取的證據(jù)線索，最后附電子文稿光稿以方便辦案機(jī)關(guān)查閱。

　　三、何時(shí)提交刑事法律意見書，如何實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)?

　　刑事法律意見書雖是辯護(hù)律師撰寫，但面對的對象卻是公檢法等辦案機(jī)關(guān)，所以除了要表達(dá)其主要辯護(hù)觀點(diǎn)外，還要能夠讓辦案機(jī)關(guān)采納辯護(hù)意見才能真正實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)。有些法律意見書雖撰寫的很好，但就是因?yàn)殄e(cuò)過了關(guān)鍵的提交時(shí)間點(diǎn)而最終意見沒有被辦案機(jī)關(guān)所采納。因此，要真正實(shí)現(xiàn)法律意見書的效果，應(yīng)當(dāng)注意了解公、檢、法三機(jī)關(guān)的辦案特點(diǎn)以及各階段辦案人的辦案節(jié)奏、同時(shí)要注意提交意見書的關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)。

　　1、公、檢、法三機(jī)關(guān)的辦案特點(diǎn)及提交意見書關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)

　　現(xiàn)階段雖然刑事訴訟法規(guī)定公安機(jī)關(guān)等偵查機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人有罪、無罪、罪重、罪輕的各種證據(jù)都應(yīng)當(dāng)予以收集，但偵查機(jī)關(guān)由于其追訴犯罪先天職能，辦案重心往往在于收集嫌疑人有罪、罪重的證據(jù)，對于無罪、罪輕的證據(jù)則重視度不足。因此，偵查階段一旦犯罪嫌疑人作出有罪供述，偵查機(jī)關(guān)往往就會(huì)主觀傾向性的認(rèn)定犯罪嫌疑人有罪，而導(dǎo)致該階段重口供輕其他證據(jù)現(xiàn)象嚴(yán)重。了解此特點(diǎn)后，如果在立案環(huán)節(jié)對犯罪嫌疑人采取拘留強(qiáng)制措施后，辯護(hù)律師不應(yīng)立即提出取保候?qū)徤暾�，一般�?yīng)當(dāng)在拘留后一周左右再提出相對來說效果會(huì)更好，因?yàn)榫辛魶Q定第一天作出，第二天便改變的`可能性會(huì)微乎其微。另外，如果案件報(bào)請檢察機(jī)關(guān)審查批捕，如果是拘留后報(bào)捕的，檢察機(jī)關(guān)的審查批捕的期間只有七日，而由于需要提審犯罪嫌疑人、撰寫審查報(bào)告、報(bào)請部門負(fù)責(zé)人審批等情形，辦案人真正辦理案件的時(shí)間往往只有三到五天，所以對于報(bào)請批準(zhǔn)逮捕的案件，法律意見書應(yīng)當(dāng)在檢察機(jī)關(guān)受理案件后三日左右、辦案人作出確定性意見之前提交方為有效。

　　審查起訴階段處于第二個(gè)訴訟階段，案件由于偵查終結(jié)，這時(shí)提交意見書就首先應(yīng)當(dāng)了解檢察機(jī)關(guān)審查起訴階段的辦案期限。一般情況下，審查起訴部門審查案件的期限是一個(gè)月，特殊情況下可延長半個(gè)月。但刑事訴訟法規(guī)定檢察機(jī)關(guān)在審查起訴階段有兩次退回補(bǔ)充偵查權(quán)，一次一個(gè)月的補(bǔ)充偵查期限，當(dāng)再次移送起訴后重新計(jì)算審查起訴期限，所以如果案件在審查起訴階段有兩次退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，實(shí)際辦案期限就達(dá)六個(gè)半月之久。因此，辯護(hù)律師在此階段提交法律意見書應(yīng)當(dāng)了解檢察機(jī)關(guān)審查起訴實(shí)際的期限后有分別的提交，但至遲不應(yīng)晚于辦案人撰寫審查起訴案件報(bào)告書之日。因?yàn)榫鸵话闱闆r而言，辦案人員一旦形成確定性意見后，如果辯護(hù)律師再提出與其相反的意見是很難被采納的。

　　審判階段，由于是刑事訴訟的最后一個(gè)階段，對案件的證據(jù)情況及事實(shí)的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)以起訴書的指控為依據(jù)，所以該階段法律意見書應(yīng)當(dāng)僅就起訴書指控的事實(shí)與罪名闡述，對起訴書未指控或未寫明的問題不應(yīng)涉及。另外，由于辯護(hù)律師在庭審后要向法院提交辯護(hù)詞，所以審判階段的法律意見書就應(yīng)有別于辯護(hù)詞，應(yīng)當(dāng)僅表明其初步的辯護(hù)意見，所以應(yīng)當(dāng)在法院開庭前提交，對于要求排除非法證據(jù)等專門性問題的意見也可以在開庭過程中提交，但至遲不應(yīng)晚于法庭調(diào)查前。

　　2、刑事法律意見書如何實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)

　　刑事法律意見書除了要注意用法言法語外，還應(yīng)當(dāng)注重說理性，好的法律意見書是律師的專業(yè)素養(yǎng)和認(rèn)真程度以及個(gè)人情商的體現(xiàn)，是法理和情理的完美結(jié)合。法律意見最終能否被辦案機(jī)關(guān)采納，要求所提出的意見要有證據(jù)有支持，有法律依據(jù)，具有說服性。

　　同時(shí)法律意見書還應(yīng)當(dāng)具有一致性，不能出現(xiàn)邏輯性錯(cuò)誤。如：“意見書前半部分闡明了無罪辯護(hù)意見，辯護(hù)律師為“保險(xiǎn)起見”在后半部分寫：退一萬步講，即便嫌疑人構(gòu)成XX罪，也應(yīng)當(dāng)從輕處罰。”這樣做的弊端，首先是法律意見書前后邏輯混亂，是提出無罪意見還是罪輕意見不清楚，其次給辦案人看后感覺律師自己認(rèn)為嫌疑人無罪的意見也不太可靠。

　　最后，法律意見書提交后應(yīng)當(dāng)注意與辦案人員交流時(shí)的“潛臺詞”。如：辦案人員要求律師調(diào)取從輕、減輕處罰的證據(jù)表明辦案人可能會(huì)認(rèn)定從減、減輕處罰的情節(jié);要求律師說服嫌疑人賠償被害人等情形表明辦案人可能會(huì)建議達(dá)成和解協(xié)議后改變對犯罪嫌疑人強(qiáng)制措施。

　　綜上所述，一篇好的刑事法律意見書不僅需要作者深厚的文字功底、對案件的準(zhǔn)確定性、對案情的全面把握以及對法律的深入理解，同時(shí)還要求辯護(hù)律師在辦案過程中不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，換位思考，掌握辦案機(jī)關(guān)的辦案特點(diǎn)和辦案人的辦案節(jié)奏，注重情商的培養(yǎng)。抓住每個(gè)訴訟階段的關(guān)鍵點(diǎn)提交法律意見書，從而最終實(shí)現(xiàn)對當(dāng)事人利益最大化的有效辯護(hù)。

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